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一、單項(xiàng)選擇題
1、甲乙雙方訂立房屋租賃合同,雙方約定甲將房屋出租給乙,租期1年,自2003年8月1日至2004年8月1日。房屋租賃合同期限屆滿時(shí),甲發(fā)現(xiàn)乙對房屋擅自進(jìn)行了改造,為此要求乙進(jìn)行賠償,乙答應(yīng)在8月10日前給予賠償。至8月10日,乙仍未對甲進(jìn)行賠償。甲向法院提起訴訟請求賠償?shù)脑V訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)截止到()。
A、2005年8月1日
B、2005年8月10日
C、2006年8月1日
D、2006年8月10日
正確答案:D
解析:第一,雖然屬于租賃合同引起的糾紛,但該訴訟請求不是關(guān)于延付或拒付租金的訴訟,不適用1年的特別訴訟時(shí)效,而適用2年的訴訟時(shí)效;第二,當(dāng)事人乙同意履行義務(wù)的截止時(shí)間為2004年8月10日,引起訴訟時(shí)效的中斷,故D選項(xiàng)是正確。
2、以下關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的說法中,符合法律規(guī)定的是()。
A、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)對自然人出資的要求相同
B、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)在企業(yè)解散后5年內(nèi)出資人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)有償債的責(zé)任
C、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)規(guī)定個(gè)人所有,合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)規(guī)定企業(yè)所有
D、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的出資方式相同
正確答案:B
解析:個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資人須具有中國國籍,合伙企業(yè)的出資人無國籍的限制,所以A選項(xiàng)不對;合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸合伙人共同共有,所以C選項(xiàng)不對;合伙企業(yè)經(jīng)全體合伙人同意,合伙人可以勞務(wù)出資,但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不可以,因此D選項(xiàng)也不對。
3、根據(jù)上市公司獨(dú)立董事制度的有關(guān)規(guī)定,下列各項(xiàng)中,可以擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事的是()。
A、上市公司附屬企業(yè)工作人員的配偶
B、持有上市公司1%以上股份但并非該上市公司前10名股東的自然人股東
C、具有3年工作經(jīng)驗(yàn)的注冊會計(jì)師
D、上市公司前5名股東單位任職人員的兄弟
正確答案:D
解析:上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系不得擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事,因此A選項(xiàng)不對;直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬,也不得擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事,所以B選項(xiàng)不對;獨(dú)立董事的任職須具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn),因此C選項(xiàng)也不符合要求。上市公司前5名股東單位任職人員及其直系親屬,,不得擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事,而任職人員的兄弟不屬于直系親屬,因此不在禁止之列,D選項(xiàng)是正確的。
4、根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,不應(yīng)當(dāng)列入第一順序清償?shù)那樾问牵ǎ?/P>
A、債務(wù)人所欠企業(yè)職工的集資款
B、職工在企業(yè)破產(chǎn)前作為資本金投入的款項(xiàng)
C、因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同對企業(yè)享有的補(bǔ)償金請求權(quán)
D、債務(wù)人所欠非正式職工的勞動(dòng)報(bào)酬
正確答案:B
解析:注意區(qū)分集資款與資本金之間的區(qū)別。其中集資款與企業(yè)所欠的勞動(dòng)報(bào)酬,均屬于第一順序;職工投入的資本金作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn),不予清償。
5、根據(jù)外匯管理法律制度的規(guī)定,某境內(nèi)機(jī)構(gòu)經(jīng)批準(zhǔn)向境外進(jìn)行投資,向其所在地的外匯管理局繳存250萬美元作為匯回利潤保證金,則該機(jī)構(gòu)境外投資的最高數(shù)額應(yīng)當(dāng)是()。
A、10000萬美元
B、5000萬美元
C、3000萬美元
D、2500萬美元
正確答案:B
解析:境內(nèi)投資者以外匯資金向境外投資的,應(yīng)向所在地外匯管理局繳存所投資金5%的資金,作為匯回利潤保證金。
6、根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,已構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的是()。
A、某生產(chǎn)企業(yè)給經(jīng)銷商銷售提成,雙方對此均有賬目記載
B、某商場采用買一贈(zèng)一的方式,推銷即將到期的商品
C、某超市以低于進(jìn)貨的價(jià)格銷售過季服裝
D、某商場采用抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售,一等獎(jiǎng)為價(jià)值6000元的新馬泰游
正確答案:D
解析:有獎(jiǎng)銷售方式下最高獎(jiǎng)的獎(jiǎng)金不得超過5000元。
7、國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易過程中,當(dāng)交易價(jià)格低于評估結(jié)果的()時(shí),應(yīng)當(dāng)暫停交易,在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。
A、90%
B、10%
C、30%
D、75%
正確答案:A
解析:產(chǎn)權(quán)交易過程中,當(dāng)交易價(jià)格低于評估結(jié)果的90%時(shí),應(yīng)當(dāng)暫停交易,在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。
8、外國投資者以股權(quán)并購方式設(shè)立外商投資企業(yè),并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為450萬美元,該外商投資企業(yè)投資總額不得超過()美元。
A、900萬
B、1125萬
C、315萬
D、1350萬
正確答案:A
解析:外國投資者以并購股權(quán)方式設(shè)立外商投資企業(yè),并購后注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的,投資總額不得超過注冊資本的2倍。
9、侵犯著作權(quán),情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,判處3年以下有期徒刑或拘役,并處或單處罰金?!扒楣?jié)嚴(yán)重”指()。
A、非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上
B、未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行計(jì)算機(jī)軟件數(shù)量合計(jì)在5000張(份)以上
C、違法所得數(shù)額15萬元以上
D、未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制發(fā)行錄像作品數(shù)量合計(jì)在1000張(份)以上
正確答案:D
解析:AB選項(xiàng)屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”;C選項(xiàng)屬于“違法所得數(shù)額巨大”的情況。
10、根據(jù)《證券投資基金法》的規(guī)定,下列表述中,正確的是()
A、1個(gè)基金投資于股票、債券的比例,不得超過該基金資產(chǎn)總值的80%
B、1個(gè)基金投資于股票、債券的比例,不得低于該基金資產(chǎn)凈值的80%
C、1個(gè)基金持有1家上市公司的股票,不得超過該基金資產(chǎn)凈值的10%
D、1個(gè)基金持有1家上市公司的股票,不得低于該基金資產(chǎn)凈值的10%
正確答案:C
解析:1個(gè)基金投資于股票、債券的比例,不得低于該基金資產(chǎn)總值的80%;1個(gè)基金持有1家上市公司的股票,不得超過該基金資產(chǎn)凈值的10%。
11、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定,技術(shù)合同的一方當(dāng)事人延遲履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在()內(nèi)仍未履行,對方當(dāng)事人有權(quán)主張解除合同。
A、10日
B、30日
C、60日
D、90日
正確答案:B
解析:(1)技術(shù)合同的一方當(dāng)事人延遲履行主要義務(wù),經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行,對方當(dāng)事人有權(quán)主張解除合同。(2)當(dāng)事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過30日的,在該履行期限屆滿后方可有權(quán)提出解除合同的主張。
12、根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于對作品合理使用的有()
A、為介紹、評論某一作品或者說明某一問題在作品中大量引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品
B、將已發(fā)表的作品改成盲文出版
C、圖書館復(fù)制本館收藏的作品出售
D、將已發(fā)表的漢語文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在國內(nèi)外出版發(fā)行
正確答案:B
解析:(1)為介紹、評論某一作品或者說明某一問題,在作品中“適當(dāng)引用”他人已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理使用,因此選項(xiàng)A是錯(cuò)誤的;(2)圖書館復(fù)制本館收藏的作品屬于合理使用,但不能出售,因此選項(xiàng)C是錯(cuò)誤的;(3)將已發(fā)表的漢語文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在“國內(nèi)”出版發(fā)行屬于合理使用,但在“國外出版發(fā)行”則超出了合理使用的界限,因此選項(xiàng)D是錯(cuò)誤的。
13、甲、乙、丙分別出資7萬元、8萬元和35萬元,成立了一家有限責(zé)任公司。其中,甲、乙的出資為現(xiàn)金,丙的出資為房產(chǎn)。公司成立后,又吸引了丁出資現(xiàn)金10萬元入股。半年后,該公司因經(jīng)營不善,拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明。丙作為出資的房產(chǎn)價(jià)值15萬元。又查明:丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)10萬元。
依據(jù)《公司法》的規(guī)定,正確的處理是()
A、丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交關(guān)額,不足部分待有財(cái)產(chǎn)時(shí)再行補(bǔ)足
B、丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額,不足部分由甲、乙補(bǔ)足
C、丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額,不足部分由甲、乙、丁補(bǔ)足
D、丙無須補(bǔ)交差額,其他股東也不負(fù)補(bǔ)足的責(zé)任
正確答案:B
解析:有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額,公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。
14、甲、乙企業(yè)于2005年4月1日簽訂一份標(biāo)的額為100萬元的買賣合同。
根據(jù)合同約定,乙企業(yè)應(yīng)于4月10日前到甲企業(yè)的庫房領(lǐng)取全部貨物,但由于乙企業(yè)的原因,乙企業(yè)于4月20日才領(lǐng)取該批貨物,但4月15日甲企業(yè)的庫房發(fā)生火災(zāi),致使部分貨物受損,根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定,乙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自()之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。
A、4月1日
B、4月10日
C、4月15日
D、4月20日
正確答案:B
解析:因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的,買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。
15、根據(jù)《支付結(jié)算辦法》的規(guī)定,委托收款的付款人應(yīng)當(dāng)在接到通知的當(dāng)日書面通知銀行付款。如果付款人未在()通知銀行付款的,視同付款人同意付款。
A、銀行發(fā)出通知之日起3日內(nèi)
B、銀行發(fā)出通知的次日起3日內(nèi)
C、接到通知之日起3日內(nèi)
D、接到通知日的次日起3日內(nèi)
正確答案:D
解析:在委托收款中,付款人應(yīng)當(dāng)在接到通知的當(dāng)日書面通知銀行付款,如果付款人未在接到通知日的次日起3日內(nèi)通知銀行付款的,視同付款人同意付款。
16、根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度的要求,下列各項(xiàng)中,有關(guān)對企業(yè)負(fù)責(zé)人的管理規(guī)定,符合相關(guān)法律要求的是()。
A、國有獨(dú)資公司任免其董事長、副董事長、董事,并向其提出總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計(jì)師等的任免建議
B、對國有獨(dú)資公司任免其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計(jì)師及其他企業(yè)負(fù)責(zé)人
C、對國有控股公司派出股東代表、監(jiān)事人選
D、對國有參股的公司,依照公司章程,提出總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計(jì)師的人選
正確答案:A
解析:B選項(xiàng)正確表述為:對國有獨(dú)資企業(yè)任免其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計(jì)師及其他企業(yè)負(fù)責(zé)人。C選項(xiàng)正確表述為:對國有控股公司,依照公司章程約定,提出向其派出的董事、監(jiān)事人選,推薦其董事長、副董事長和監(jiān)事會主席人選,并向其提出總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計(jì)師人選的建議。D選項(xiàng)正確表述為:對國有參股的公司,依照公司章程,提出向其派出的董事、監(jiān)事人選。
17、如果票據(jù)被盜,失票人可以向()的基層人民法院申請公示催告。
A、票據(jù)出票地
B、票據(jù)支付地
C、票據(jù)行為地
D、票據(jù)被盜地
正確答案:B
解析:本題考查票據(jù)權(quán)利的補(bǔ)救。因票據(jù)被盜、遺失或者滅失,可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。
18、隱匿或故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或拘役,并處或單處()罰金。
A、2萬元以上,10萬元以下
B、5萬元以上,20萬元以下
C、5萬元以上,10萬元以下
D、2萬元以上,20萬元以下
正確答案:D
解析:本題旨在考查違反《會計(jì)法》的法律責(zé)任?!稌?jì)法》規(guī)定,隱匿或故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告,情節(jié)嚴(yán)重的處五年以下有期徒刑或拘役,并處或單處2萬元以上,20萬元以下罰金。故本題應(yīng)選D。
二、多項(xiàng)選擇題
1、根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于無效民事行為的有()。
A、甲乙之間買賣進(jìn)口走私醫(yī)療器械的行為
B、李某接受甲的委托,以甲的名義代理甲與其代理的另一被代理人乙進(jìn)行買賣活動(dòng)
C、不滿10周歲的小明接受他人贈(zèng)送物品的行為
D、甲未授予王某代理權(quán),王某以甲的名義與乙訂立合同的行為,甲在知情的情況下未做否認(rèn)表示的
正確答案:AB
解析:A選項(xiàng)的行為內(nèi)容違法;B選項(xiàng)屬于代理人濫用代理權(quán),代理行為無效;C選項(xiàng)屬于無民事行為能力人發(fā)生的純獲利益的民事行為;D選項(xiàng)屬于本人知道他人以本人名義進(jìn)行民事行為,而不做否認(rèn)表示的情形。
2、某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個(gè)合伙人共同出資設(shè)立,合伙協(xié)議未約定債務(wù)分擔(dān)比例?,F(xiàn)該合伙企業(yè)對某債權(quán)人甲的負(fù)債已經(jīng)到期,以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)償還后尚有4萬元債務(wù)沒有清償。以下關(guān)于剩余債務(wù)清償?shù)恼_說法是()。
A、四位合伙人應(yīng)當(dāng)按照出資比例分別向債權(quán)人甲承擔(dān)債務(wù)
B、四位合伙人應(yīng)當(dāng)按照平均分擔(dān)的辦法分別向債權(quán)人甲承擔(dān)1萬元的債務(wù)
C、任何一位合伙人都有義務(wù)向債權(quán)人清償4萬元的債務(wù)
D、債權(quán)人甲可以分別向每位合伙人要求清償1萬元債務(wù)
正確答案:CD
解析:合伙人對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)牟糠猪毘袚?dān)無限連帶責(zé)任。債權(quán)人不受合伙協(xié)議的約束,債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益,請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任,也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。
3、根據(jù)《公司法》的規(guī)定,承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假證明文件的,其可能受到的處罰有()。
A、沒有違法所得
B、處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款
C、由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè),吊銷直接責(zé)任人員的資格證書
D、構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任
正確答案:ABCD
解析:教材P116
4、根據(jù)債權(quán)人的申請,法院于2004年4月1日受理了對某債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)的申請。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于應(yīng)當(dāng)對債務(wù)人企業(yè)宣告破產(chǎn)的情形有()。
A、整頓期間,因客觀原因無法執(zhí)行和解協(xié)議
B、整頓期滿,債務(wù)人企業(yè)按照和解協(xié)議給予的30%債務(wù)減免,對全部債務(wù)的70%予以清償
C、整頓期間,發(fā)現(xiàn)債務(wù)人企業(yè)于2004年1月將一筆應(yīng)當(dāng)于2004年3月到期的債務(wù)提前清償
D、債權(quán)人會議與債務(wù)人企業(yè)達(dá)成的和解協(xié)議,經(jīng)出席會議的有表決權(quán)的2/3以上的債權(quán)人表示同意,其所代表的債權(quán)額超過1/2
正確答案:AD
解析:B選項(xiàng)說明,債務(wù)人已經(jīng)按照和解協(xié)議清償了債務(wù);C選項(xiàng)雖然反映債務(wù)人提前清償債務(wù),但在破產(chǎn)案件受理前已經(jīng)到期,則應(yīng)視為未提前清償。所以該兩種情形不屬于應(yīng)當(dāng)宣告破產(chǎn)的情形。
5、根據(jù)證券法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,不符合上市公司發(fā)行新股的情形有()。
A、某公司股票于2003年10月上市,計(jì)劃于2004年8月發(fā)行新股
B、某公司上一年度及最后一個(gè)季度財(cái)務(wù)報(bào)表中的資產(chǎn)負(fù)債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平
C、某公司股份總數(shù)為38000萬股,股東大會決議增加發(fā)行8000萬股,該決議經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過即可
D、上市公司對外擔(dān)??傤~超過2003年會計(jì)年度合并會計(jì)報(bào)表凈資產(chǎn)的50%
正確答案:ACD
解析:A選項(xiàng)所述間隔時(shí)間不足1年;增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20%的,其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過,因此C項(xiàng)不符合規(guī)定;D項(xiàng)所述不符合上市公司對外擔(dān)??傤~不得超過最近一個(gè)會計(jì)年度合并會計(jì)報(bào)表凈資產(chǎn)50%的限制,并且整改不滿12個(gè)月。
6、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,符合留置權(quán)適用條件的有()。
A、租賃合同中,出租人因未履行租賃維修義務(wù),而承租人自行維修所支付費(fèi)用無法得到清償時(shí),承租人對租賃物享有留置權(quán)
B、定做人未向承攬人支付報(bào)酬的,承攬人對完成的工作成果可以享有留置權(quán)
C、寄存人未按照合同約定支付保管費(fèi)的,保管人對保管物享有留置權(quán)
D、委托物不能賣出,經(jīng)行紀(jì)人催告,委托人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的,行紀(jì)人對委托物享有留置權(quán)
正確答案:BC
解析:留置擔(dān)保根據(jù)擔(dān)保法和合同法的規(guī)定,因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同而發(fā)生的債權(quán),債務(wù)人不履行債務(wù)的,債權(quán)人有留置權(quán)。A選項(xiàng)所述情形,承租人有權(quán)要求相應(yīng)減少租金或者延長租期;D選項(xiàng)所述情形,符合提存的條件,行紀(jì)人可以提存委托物。
7、根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣,其后手再背書轉(zhuǎn)讓的,將產(chǎn)生的法律后果是()。
A、原背書人對后手的被背書人承擔(dān)保證責(zé)任
B、原背書人只對直接的被背書人承擔(dān)保證責(zé)任
C、原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任
D、原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任,但對以后的被背書人、背書人、最后的持票人仍需承擔(dān)保證責(zé)任,因原背書人限制的只是其直接的后手
正確答案:BC
解析:背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣,其后手再背書轉(zhuǎn)讓的,原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。包括原背書人對依此取得匯票的一切當(dāng)事人,將不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,其只對直接的被背書人承擔(dān)責(zé)任。
8、根據(jù)《國有資產(chǎn)管理法》規(guī)定,下列情形中應(yīng)當(dāng)進(jìn)行注銷登記的有()。
A、企業(yè)被依法撤銷的
B、企業(yè)改制后不再設(shè)置國有股權(quán)的
C、被宣告破產(chǎn)的
D、企業(yè)國有資本出資人發(fā)生變動(dòng)的
正確答案:ABC
解析:D選項(xiàng)屬辦理變動(dòng)登記的情況。
9、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中,屬于無效行為的有()。
A、不履行相應(yīng)的轉(zhuǎn)讓程序,擅自轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的
B、故意隱匿應(yīng)當(dāng)納入評估范圍的資產(chǎn)
C、向中介機(jī)構(gòu)提供虛假會計(jì)資料,導(dǎo)致審計(jì)、評估結(jié)果失真,造成國有資產(chǎn)流失的
D、以企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)作為擔(dān)保,轉(zhuǎn)讓該國有產(chǎn)權(quán)時(shí),未經(jīng)擔(dān)保人同意的
正確答案:ABCD
解析:企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中,屬于無效行為的有8種情形,考生應(yīng)準(zhǔn)確記憶。
10、境外投資者并購境內(nèi)企業(yè),投資者應(yīng)就所涉情形向國家對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門和國家工商行政管理部門報(bào)告,下列屬于應(yīng)報(bào)告事項(xiàng)的有()。
A、并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣
B、并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到25%
C、并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到20%
D、一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè)
正確答案:ABD
解析:C選項(xiàng)的正確表述為:并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。
11、根據(jù)《首次公開發(fā)行股票試行詢價(jià)制度若干問題的通知》規(guī)定,詢價(jià)對象包括()。
A、證券投資基金管理公司
B、財(cái)務(wù)公司
C、合格的境外機(jī)構(gòu)投資者
D、合格的境內(nèi)公眾投資者
正確答案:ABC
解析:詢價(jià)對象包括:證券投資基金管理公司、證券公司、信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投資者和合格的境外機(jī)構(gòu)投資者。
12、法律規(guī)定:未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)追究刑事責(zé)任。其中“相同的商標(biāo)”是指()。
A、與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同
B、與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差異
C、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)
D、將假冒的注冊商標(biāo)用于廣告宣傳
正確答案:ABC
解析:D選項(xiàng)是“使用”的含義,而不是“相同”的含義??忌鷳?yīng)注意相關(guān)規(guī)定在綜合題中的應(yīng)用。
13、根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定,上市公司召開股東大會審議下列事項(xiàng)時(shí),必須以特別決議方式通過的有()
A、董事會和監(jiān)事會的報(bào)告
B、董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報(bào)酬和支付方法
C、發(fā)行公司債券
D、公司章程修改
正確答案:CD
解析:上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會以特別決議通過:(1)公司增加或者減少注冊資本;(2)發(fā)行公司債券;(3)公司的分立、合并、解散和清算;(4)修改公司章程;(5)回購本公司的股票;(6)公司與董事、經(jīng)理和其他高級管理人員以外的人訂立將公司全部或者重要業(yè)務(wù)的管理交予該人負(fù)責(zé)的合同。
14、根據(jù)《中華人民共和國證券法》的規(guī)定,上市公司發(fā)生的下列情形中,中國證監(jiān)會可以決定暫停其股票上市的有()
A、公司的股本的總額由人民幣1.2億元減至人民幣6000萬
B、持有股票面值人民幣1000元以上的股東人數(shù)由1200人減至900人
C、公司最近2年連續(xù)虧損
D、公司未按規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況
正確答案:BD
解析:(1)公司股本總額(不少于人民幣5000萬元)、股權(quán)分布(持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不得少于1000人、向社會公眾發(fā)行的股份在25%或者15%以上)等發(fā)生變化不再具備上市條件;(2)公司不按規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況,或者對財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告作虛假記載;(3)公司有重大違法行為;(4)公司最近3年連續(xù)虧損。
15、根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定,下列各背書情形中,屬于背書無效的有()
A、將匯票金額全部轉(zhuǎn)讓給甲某
B、將匯票金額的一半轉(zhuǎn)讓給甲某
C、將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給甲某和乙某
D、將匯票金額轉(zhuǎn)讓給甲某但要求甲某不得對背書人行使追索權(quán)
正確答案:BC
解析:(1)將匯票金額的一部分轉(zhuǎn)讓或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給2人以上的背書無效,因此,選項(xiàng)B、C是正確的;(2)背書不得附條件,背書附條件的,所附條件無效,但不影響背書的效力,因此,選項(xiàng)D是錯(cuò)誤的。
16、根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定,下列情形中,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記的是()
A、企業(yè)法定代表人改變
B、企業(yè)組織形式發(fā)生變動(dòng)
C、企業(yè)國有資本出資者發(fā)生變動(dòng)
D、企業(yè)國有資本額發(fā)生增減變動(dòng)
正確答案:ABCD
解析:變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記的內(nèi)容包括:(1)企業(yè)名稱、住所或者法定代表人改變的;(2)企業(yè)組織形式發(fā)生變動(dòng)的;(3)企業(yè)國有資本額發(fā)生增減變動(dòng)的;(4)企業(yè)國有資本出資者發(fā)生變動(dòng)的。
17、根據(jù)支付結(jié)算辦法及有關(guān)規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于違反結(jié)算紀(jì)律的行為有()
A、企業(yè)法人內(nèi)部單獨(dú)核算的附屬機(jī)構(gòu)以其名義在銀行開立基本賬戶的
B、銀行受理無理拒付企業(yè)的申請而拖延付款的
C、單位簽發(fā)空頭支票的
D、銀行放棄執(zhí)行對企事業(yè)單位違反結(jié)算紀(jì)律行為處罰的
正確答案:BCD
解析:基本存款賬戶的適用十分廣泛,包括A選項(xiàng)所述的情況
18、根據(jù)《中華人民共和國會計(jì)法》的規(guī)定,下列選項(xiàng)中,發(fā)證機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收回下列人員所持會計(jì)證的是()
A、持證會計(jì)人員嚴(yán)重違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律,給國家、集體造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失
B、持證會計(jì)人員受到2次記大過行政處分的
C、弄虛作假騙取會計(jì)證的
D、會計(jì)人員因解聘離開原工作單位的
正確答案:ABC
解析:會計(jì)人員因離退、解聘、停薪留職、辭職等原因離開原工作單位的,所持會計(jì)證的有效期內(nèi)不予收回。
三、判斷題(判斷正確的,每題得1分,判斷錯(cuò)誤的,每題倒扣1分,不答題既不得分。也不扣分??鄯肿疃嗫壑帘绢}型零分為止。)
1、無效民事行為自行為開始起即無法律約束力,可撤銷的民事行為自當(dāng)事人撤銷行為起無法律約束力。()
正確答案:×
解析:可撤銷的民事行為一旦撤銷,則與無效的民事行為具有相同的法律后果,包括行為自始無法律約束力。
2、外國投資者采用股權(quán)并購的方式實(shí)施并購的,并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù);外國投資者采用資產(chǎn)并購方式實(shí)施并購的,出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。()
正確答案:√
解析:本題內(nèi)容為2005年教材新增加的。
3、工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán),包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用,以及因發(fā)包人違約造成的實(shí)際損失。()
正確答案:×
解析:工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)的范圍中,不包括因發(fā)包人違約給承包人造成的實(shí)際損失。
4、甲向乙簽發(fā)一張支票,在交付給乙時(shí),該支票上未記載金額,乙在金額一欄的空白處填寫了50萬元。但事后查明甲在付款人實(shí)有的存款金額為30萬元。
如該支票的其他絕對記載事項(xiàng)齊全,該支票為有效票據(jù)。()
正確答案:√
解析:票據(jù)是一種要式法律行為,該支票的絕對記載事項(xiàng)符合法律規(guī)定,該支票有效。出票人簽發(fā)空頭支票,是出票人行為違法,并不影響票據(jù)效力。
5、職務(wù)作品是指公司為完成法人或其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品。根據(jù)著作權(quán)法律制度的規(guī)定,職務(wù)作品的著作權(quán)由法人或其他組織享有,但完成該作品的公民有權(quán)使用。()
正確答案:×
解析:職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有,但法人或其他組織有權(quán)在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。
6、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),外國投資者出資比例低于25%的,投資者以現(xiàn)金出資的,應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。()
正確答案:×
解析:外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),外國投資者出資比例低于25%的,投資者以現(xiàn)金出資的,應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清;投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的,應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。
7、累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后,發(fā)行價(jià)格以上的有效申購總量大于擬向詢價(jià)對象配售的股份數(shù)量時(shí),發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)對發(fā)行價(jià)格以內(nèi)的有效申購進(jìn)行同等比例配售。()
正確答案:×
解析:累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后,發(fā)行價(jià)格以上的有效申購總量大于擬向詢價(jià)對象配售的股份數(shù)量時(shí),發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)對發(fā)行價(jià)格以上的有效申購進(jìn)行同等比例配售。
8、不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術(shù)合同,未經(jīng)法人或其他組織授權(quán)或認(rèn)可,但法人或其他組織因該合同受益的,法人或其他組織應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。()
正確答案:√
解析:不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術(shù)合同,經(jīng)法人或其他組織授權(quán)或認(rèn)可,視為法人或其他組織訂立的合同,由法人或其他組織承擔(dān)責(zé)任。未經(jīng)法人或其他組織授權(quán)或認(rèn)可,但法人或其他組織因該合同受益的,應(yīng)當(dāng)在其受益范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。
9、王某為甲有限責(zé)任公司的董事兼總經(jīng)理,甲公司主要經(jīng)營辦公家具銷售業(yè)務(wù)。任職期間,王某代理乙公司從國外進(jìn)口一批辦公家具并將其銷售給丙公司。
甲公司股東會認(rèn)為,王某的行為違反了公司法律制度的規(guī)定,決定將其從事上述活動(dòng)所得收入收歸本公司所有。甲公司股東會的決定是正確的。()
正確答案:√
解析:董事、經(jīng)理違反規(guī)定自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)的,除將其所得收入歸公司所有外,并可由公司給予處分。
10、保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證,如果債務(wù)人的實(shí)際投資與注冊資金不符的,保證人在注冊資金不足的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任。()
正確答案:×
解析:保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證,如果債務(wù)人的實(shí)際投資與注冊資金不符,或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的,保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔(dān)“連帶保證責(zé)任”。
11、當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以另行訂立的建設(shè)工程合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。()
正確答案:×
解析:當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以“備案的中標(biāo)合同”作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。
12、付款人承兌匯票時(shí)附有條件的,所附條件不具有票據(jù)法上的效力。()
正確答案:×
解析:承兌附有條件的,視為拒絕承兌。
13、獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職,但因此導(dǎo)致公司董事會中獨(dú)立董事所占比例低于有關(guān)規(guī)定時(shí),該獨(dú)立董事的辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺后生效。()
正確答案:√
解析:除題目的要求以外,還需要經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn),并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
14、根據(jù)有關(guān)規(guī)定,發(fā)起人以外的任何法人直接或者間接持有一個(gè)上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到50%時(shí),應(yīng)當(dāng)自該事實(shí)發(fā)生之日起十五個(gè)工作日內(nèi),向該公司所有股票持有人發(fā)出收購要約。()
正確答案:×
解析:通過證券交易所的證券交易投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí),繼續(xù)進(jìn)行收購的應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。
15、限制民事行為能力人訂立的合同,只有經(jīng)法定代理人追認(rèn)后,合同方生效。()
正確答案:×
解析:限制民事行為能力人可訂立合同,當(dāng)屬于純獲利合同或訂立與自己智力、能力相適應(yīng)的合同,可以不經(jīng)法定代理人追認(rèn)而有效。
16、票據(jù)保證必須作成于匯票或者粘單之上,如果另行簽訂保證合同或者保證條款的,不屬于票據(jù)保證。()
正確答案:√
解析:票據(jù)保證必須作成于匯票或者粘單之上,如果另行簽訂保證合同或者保證條款的,不屬于票據(jù)保證。
四、計(jì)算題
1、榮達(dá)公司前身為中日合資的有限責(zé)任公司,2001年1月,經(jīng)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門審批,變更為外商投資股份有限公司,公司于2001年3月30日在當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭终睫k理了變更登記,注冊資本為18000萬元。2002年6月,榮達(dá)公司收購國內(nèi)一家電器生產(chǎn)企業(yè),后經(jīng)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批復(fù)同意該公司進(jìn)行注冊資本調(diào)整,調(diào)整后公司注冊資本為24800萬元,所屬行業(yè)為電器機(jī)械及器材制造業(yè),主營某類家用電器的生產(chǎn)和銷售。2004年3月榮達(dá)公司召開第一次臨時(shí)股東大會,通過向社會公眾發(fā)行股票和修改章程的決議,申請向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并增加注冊資本人民幣8500萬元,變更后的注冊資本為人民幣33300萬元。2004年該公司經(jīng)注冊會計(jì)師審計(jì)的凈資產(chǎn)為12000萬元。經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會核準(zhǔn),榮達(dá)公司于2005年7月6日在上海證券交易所向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票8500萬股(每股面值1.00元),每股發(fā)行價(jià)為人民幣2.60元,可募集資金總額為22100萬元。7月26日正式上市交易。榮達(dá)公司自改制為股份有限公司以來至本次股票發(fā)行前,股本總額及股本結(jié)構(gòu)未發(fā)生變化。
本次股票發(fā)行后的股本結(jié)構(gòu)如下:榮達(dá)公司第一大股東榮達(dá)集團(tuán)有限責(zé)任公司(以下簡稱榮達(dá)集團(tuán)公司)持有12459萬股,四家外國股東分別持有6648萬股、1108萬股、887萬股和128萬股,另外還有三家國內(nèi)企業(yè)分別持有3417萬股、99萬股和54萬股,其余為本次公開發(fā)行的人民幣普通股。榮達(dá)公司董事會成員共有17人,其中外籍董事有5人,獨(dú)立董事為6人。在公司擔(dān)任獨(dú)立董事的人員中有注冊會計(jì)師1人(包括榮達(dá)公司在內(nèi)共在三家上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事),律師4人和具有管理經(jīng)驗(yàn)的專家1人。董事長為榮達(dá)集團(tuán)公司的董事。榮達(dá)公司2004年經(jīng)審計(jì)的年報(bào)顯示公司的主營業(yè)務(wù)收入為31355萬元,與公司第一大股東榮達(dá)集團(tuán)公司發(fā)生交易收入為9400萬元。2004年第一季度披露的會計(jì)報(bào)告顯示9805萬元,與公司第一大股東榮達(dá)集團(tuán)公司發(fā)生交易的收入為2833萬元。
根據(jù)上述事實(shí)請分別回答以下問題,并具體說明理由:
?。?)中日合資的榮達(dá)有限責(zé)任公司,日方的出資比例不得低于多少?變更為股份有限公司時(shí)公司的凈資產(chǎn)有多少?公司形式的變更是否須經(jīng)公司股東會以特別決議的方式通過?榮達(dá)股份有限公司調(diào)整注冊資本的決議應(yīng)如何通過?
(2)榮達(dá)公司申請首次公開發(fā)行股票的時(shí)間是否合法?其股東大會通過的發(fā)行數(shù)量、募集資金的金額是否合法?
(3)榮達(dá)公司的股權(quán)分布是否合法?該公司董事會的人數(shù)以及組成是否合法?
?。?)榮達(dá)公司曾經(jīng)發(fā)生的收購行為,以及關(guān)聯(lián)交易的行為是否構(gòu)成本次股票發(fā)行的法律障礙?
(5)如果榮達(dá)公司股票上市后,該公司股東A公司持有約10%的股份,擬以要約收購的方式收購榮達(dá)公司的股份,其預(yù)定收購股份的比例為15%,該收購行為完成后,A公司是否構(gòu)成要約收購行為?如果收購要約期滿,榮達(dá)公司的股東向A公司出售股份的比例為公司股份總額的30%,A公司是否應(yīng)當(dāng)收購?
?。?)某會計(jì)師事務(wù)所注冊會計(jì)師李某接受榮達(dá)公司委托,為該公司的股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告,如果榮達(dá)公司認(rèn)為李某工作不盡責(zé),能否解除委托合同?如果李某接受委托后,限制其買賣榮達(dá)公司股票的時(shí)間如何確定?
正確答案:
?。?)根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定,中日合資的榮達(dá)有限責(zé)任公司,日方的出資比例不得低于注冊資本的25%。
榮達(dá)公司變更為股份有限公司時(shí),公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)為18000萬元。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定,有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí),折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額。即凈資產(chǎn)與股份總額必須相等。而股份有限公司其全部資本劃分為等額股份。
公司形式的變更須經(jīng)公司股東會以特別決議的方式通過。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定,有限責(zé)任公司涉及增加注冊資本、減少注冊資本、公司的合并與分立、公司的解散與清算或變更公司形式、修改公司章程等事項(xiàng),必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。
榮達(dá)股份有限公司調(diào)整注冊資本的決議也應(yīng)由股東大會以特別決議的方式通過。
?。?)榮達(dá)公司申請首次公開發(fā)行股票的時(shí)間合法。根據(jù)中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定,首先,榮達(dá)公司屬于有限責(zé)任公司依法整體變更為股份有限公司的情形,可以不受成立滿3年的限制;第二,即使按照發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市,應(yīng)當(dāng)自設(shè)立股份有限公司之日起不少于3年的規(guī)定,榮達(dá)公司發(fā)行申請首次公開發(fā)行股票并上市的時(shí)間也已經(jīng)符合該規(guī)定。
其股東大會通過的發(fā)行數(shù)量、募集資金的金額也都是合法。榮達(dá)公司首次申請公開發(fā)行股份8500萬股,為社會公眾股,大約占該公司股本總額的25.53%。
符合社會公眾股比例不得低于公司擬發(fā)行股本總額25%的比例要求。募集金額為22100萬元,與公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值12000萬元相比沒有超過兩倍,符合籌資額不得超過發(fā)行人上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值兩倍的規(guī)定。
?。?)榮達(dá)公司的股權(quán)分布是合法的。如上所述,社會公眾的持股比例符合首次申請公開發(fā)行股票條件的規(guī)定。另外,發(fā)起人持有的股份24800萬股,占擬發(fā)行股本總額的比例約為74.47%,既符合發(fā)起人持有的股份不少于擬發(fā)行股份總額35%的比例,也符合發(fā)起人認(rèn)購的部分不少于人民幣3000萬元的規(guī)定。
該公司董事會的人數(shù)以及組成也是合法的?!豆痉ā芬?guī)定,股份有限公司董事會的人數(shù)為5-19人。此外,根據(jù)上市公司獨(dú)立董事制度的要求,上市公司董事會成員中至少包括1/3獨(dú)立董事,其中至少包括1名會計(jì)專業(yè)人士,獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事。榮達(dá)公司董事會有關(guān)董事人數(shù)以及獨(dú)立董事的要求及所占比例均符合上述規(guī)定。
?。?)榮達(dá)公司曾經(jīng)發(fā)生的收購行為,以及關(guān)聯(lián)交易的行為均不構(gòu)成本次股票發(fā)行的法律障礙。第一,榮達(dá)公司收購行為的發(fā)行,距離本次公開發(fā)行股票已經(jīng)滿3年;第二,最近1年及最近1期,榮達(dá)公司與其第一大股東發(fā)生的交易,分別約占公司主營業(yè)務(wù)收入的29.98%和28.89%,符合具有直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力,即最近1年和最近1期,發(fā)行人與控股股東的交易額,占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入金額的比例,均不超過30%。
?。?)該收購行為完成后,A公司已經(jīng)構(gòu)成了要約收購行為。因?yàn)橹袊C監(jiān)會關(guān)于上市公司收購的有關(guān)文件規(guī)定,收購人擬向同一上市公司的股東持續(xù)公開求購其所持有的該上市公司股份,導(dǎo)致其收購?fù)瓿珊蟪钟小⒖刂圃撋鲜泄疽寻l(fā)行的股份達(dá)到或者超過5%,構(gòu)成要約收購行為。如果收購要約期滿,榮達(dá)公司的股東向A公司出售股份的比例為公司股份總額的30%,A公司應(yīng)當(dāng)按照1/2比例向股東收購預(yù)受要約的股份。因?yàn)橹袊C監(jiān)會關(guān)于上市公司收購的有關(guān)文件規(guī)定,要約收購期滿,收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約規(guī)定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份;預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時(shí),收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)受要約的股份。
?。?)如果榮達(dá)公司認(rèn)為李某工作不盡責(zé),有權(quán)解除委托合同。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》的規(guī)定,在委托合同中,委托人和受托人都有權(quán)解除合同。如果李某接受委托后,根據(jù)證券法的規(guī)定,在承銷期內(nèi)和期滿后六個(gè)月內(nèi),不得買賣榮達(dá)公司的股票。
2、A空調(diào)生產(chǎn)廠與B科研所簽訂了一份技術(shù)合同,在合同中約定:B科研所將研制成功的空調(diào)制冷技術(shù)提供給A空調(diào)廠,A空調(diào)廠先支付價(jià)款20萬元,其余的價(jià)款在空調(diào)上市后的獲利中提取20%,從獲利年度起5年后不再提取,5年后該技術(shù)歸A空調(diào)廠所有。B科研所為空調(diào)廠使用該項(xiàng)技術(shù)提供必要的人員指導(dǎo)。
A空調(diào)廠利用B科研所的技術(shù)后,制出的空調(diào)因?yàn)橘|(zhì)量上乘,所以銷路挺好,當(dāng)年就獲利。第二年,另一地的C空調(diào)廠看到后,找到B科研所,也想利用該技術(shù)。
于是雙方簽訂了一個(gè)同樣的技術(shù)服務(wù)合同,合同有效期3年,到期雙方合同終止,B科研所收回該項(xiàng)技術(shù)。不料,這項(xiàng)合同被A空調(diào)廠得知,于是向B科研所交涉,要求解除與C空調(diào)廠的合同,因?yàn)樵擁?xiàng)技術(shù)已歸其所有。B科研所說,該項(xiàng)技術(shù)4年后才歸A空調(diào)廠所有;在此之前其有權(quán)與他人訂立合同,況且合同在3年后就終止了。A空調(diào)廠交涉沒有結(jié)果,就不再交納提成費(fèi)。B科研所遂以A空調(diào)廠為被告提起訴訟要求被告停止使用賠償損失。
要求:根據(jù)上述資料,回答下列問題:
(1)A空調(diào)廠與B科研所簽訂的合同是技術(shù)服務(wù)合同嗎?為什么?
(2)A空調(diào)廠與B科研所簽訂的合同中采用了哪種使用費(fèi)計(jì)算方法?
?。?)B科研所是否可以與C空調(diào)廠簽訂一份與A空調(diào)廠相同的期限為3年的合同?
?。?)若A空調(diào)廠在經(jīng)營中將該技術(shù)泄露給他人,B科研所如何保護(hù)自己的權(quán)利?
?。?)設(shè)B科研所與A空調(diào)廠簽訂的合同中約定A空調(diào)廠不得在B科研所的技術(shù)上發(fā)展新技術(shù),該約定是否合法,為什么?
(6)若A空調(diào)廠在B科研所技術(shù)的基礎(chǔ)上,獲得了后續(xù)改進(jìn)的新技術(shù),則該新技術(shù)成果應(yīng)歸誰所有?為什么?
(7)若有關(guān)部門裁定A空調(diào)廠使用的技術(shù)侵犯了D公司的專利權(quán),誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?
正確答案:
?。?)B科研所與A空調(diào)廠簽訂的合同不是技術(shù)服務(wù)合同,而是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。
?。?)B科研所與A空調(diào)廠的合同采用的是提成支付附加預(yù)付入門費(fèi)的方式。
(3)可以。因?yàn)榉刹⒉唤蛊胀▽@夹g(shù)合同轉(zhuǎn)讓人再將技術(shù)轉(zhuǎn)讓給第三人。
?。?)可要求A空調(diào)廠采取補(bǔ)救措施或者賠償損失。
?。?)不合法。因?yàn)閷@夹g(shù)轉(zhuǎn)讓合同不得限制技術(shù)發(fā)展。
?。?)該新技術(shù)成果應(yīng)歸A空調(diào)廠所有。因?yàn)榧夹g(shù)合同轉(zhuǎn)讓雙方當(dāng)事人未約定后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果分享辦法的,該技術(shù)成果歸改進(jìn)方所有。
(7)B科研所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
解析:
?。?)本案中B科研所與A空調(diào)廠訂立的合同從表面上看是技術(shù)服務(wù)合同,實(shí)際上是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同,而且是包含了服務(wù)內(nèi)容的附期限的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。技術(shù)服務(wù)合同是當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同;本案的合同內(nèi)容不符合這一定義。B科研所提供技術(shù),A空調(diào)廠支付價(jià)款利用該項(xiàng)技術(shù),實(shí)際上符合專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的定義,即專利權(quán)人作為讓與人將其專利的所有權(quán)轉(zhuǎn)移交受讓人,受讓人支付約定的價(jià)款所訂立的合同。技術(shù)服務(wù)只是技術(shù)轉(zhuǎn)讓后的延伸,故是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。但從合同的內(nèi)容看,A空調(diào)廠對于該項(xiàng)專利技術(shù)的所有權(quán)在5年后才能獲得,這樣在這5年內(nèi)合同又類似于專利實(shí)施許可合同。在本質(zhì)上,雙方的合同可以說是一個(gè)附期限的專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。在這5年的期限屆滿之前,B科研所保留技術(shù)的所有權(quán),A空調(diào)廠只有使用權(quán)。既然如此,A空調(diào)廠就無權(quán)限止B科研所再與他人訂立技術(shù)合同,因?yàn)殡p方合同中并沒有約定在這5年內(nèi)A空調(diào)廠享有獨(dú)占的或排他的使用權(quán)。B科研所與C空調(diào)公司訂立的專利技術(shù)實(shí)施許可合同,并沒有侵犯A空調(diào)廠的權(quán)益;因?yàn)榇藭r(shí)A空調(diào)廠并未享有技術(shù)的所有權(quán),況且B科研所與C空調(diào)公司的合同并未超過5年的期限。若超過5年的期限,那么5年之后合同就侵犯了A空調(diào)廠的權(quán)益,因?yàn)锳空調(diào)廠已獲得了專利的所有權(quán)。
?。?)技術(shù)合同的一個(gè)必備條款是價(jià)款、報(bào)酬和使用費(fèi)的支付方式,一般由當(dāng)事人約定,《合同法》規(guī)定了下面幾種方式供當(dāng)事人在約定時(shí)選擇:(1)一次總算、一次總付或一次總算、分期支付,即在合同中對于技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)、使用費(fèi)、咨詢費(fèi)等規(guī)定一個(gè)總的數(shù)額,一次付清或分期付清。(2)提成支付,即預(yù)先在合同中規(guī)定一個(gè)比例,待有了效益后按比例提成。(3)提成支付加預(yù)付入門費(fèi),即合同訂立時(shí)先付一定數(shù)額入門費(fèi),其余的按比例提成。本案中,A空調(diào)廠與B科研所之間的合同價(jià)款的支付方法即屬于提成支付附加入門費(fèi)的方式。
?。?)《合同法》規(guī)定:“專利實(shí)施許可合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)施專利,不得許可約定以外的第三人實(shí)施該專利;并按照約定支付使用費(fèi)”。前面已經(jīng)分析過,B科研所與A空調(diào)廠簽訂的合同在5年期間類似于一人專利實(shí)施許可合同,故雙方當(dāng)事人應(yīng)受《合同法》的調(diào)整。依《合同法》受讓人不得許可第三人實(shí)施該專利技術(shù)。但是,作為出讓人能否許可第三人實(shí)施該專利技術(shù)要視第一個(gè)專利實(shí)施許可合同的性質(zhì)而定,若為獨(dú)占性或排他性專利實(shí)施許可合同,出讓人不得許可第三人實(shí)施該技術(shù);若為普通專利實(shí)施許可合同,則出讓人有權(quán)許可第三人實(shí)施該技術(shù)。本案中未交待B科研所與A空調(diào)廠的合同性質(zhì),應(yīng)依法推定為普通專利實(shí)施許可合同,故出讓人B科研所有權(quán)許可第三人C空調(diào)公司使用實(shí)施該技術(shù)。
?。?)《合同法》規(guī)定:“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定的范圍和期限,對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分,承擔(dān)保密義務(wù)”。本問中,A空調(diào)廠違反合同約定,將合同項(xiàng)下的技術(shù)泄露給他人,侵犯了B科研所的權(quán)益。
對此,《合同法》規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”。所以A空調(diào)廠違反合同,泄露合同項(xiàng)下的技術(shù)秘密,B科研所可以依據(jù)《合同法》規(guī)定,要求A空調(diào)廠采取補(bǔ)救措施或者賠償損失(繼續(xù)履行與本合同的性質(zhì)不符)。
?。?)《合同法》規(guī)定:“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍,但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展?!?/P>
(6)《合同法》規(guī)定:“當(dāng)事人可以按照互利的原則,在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確,依照本法規(guī)定仍不能確定的,一方后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果,其他各方無權(quán)分享?!痹诒景钢?,A空調(diào)廠與B科研所在合同中并沒有約定后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果的分享辦法,因此,A空調(diào)廠在B科研所基礎(chǔ)上獲得了后續(xù)改進(jìn)的新技術(shù),該新技術(shù)成果應(yīng)當(dāng)屬于A空調(diào)廠。
3、2005年4月1日,人民法院受理了甲國有企業(yè)(以下簡稱“甲企業(yè)”)的破產(chǎn)案件,并于2005年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。甲企業(yè)的有關(guān)情況如下:
(1)2005年3月1日,甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂了100萬元的設(shè)備買賣合同,根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款,A企業(yè)于2005年3月10日交付設(shè)備,甲企業(yè)于2007年6月10日支付貨款后設(shè)備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí),甲企業(yè)尚未支付100萬元設(shè)備款。
?。?)2005年1月1日,甲企業(yè)和B企業(yè)共同投資設(shè)立合伙型聯(lián)營企業(yè)(以下簡稱“乙企業(yè)”)。2005年2月1日,乙企業(yè)向中國工商銀行貸款200萬元,貸款期限為1年。清算組接管甲企業(yè)后,決定收回甲企業(yè)對乙企業(yè)的投資及應(yīng)得收益150萬元,計(jì)入甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營企業(yè),給B企業(yè)造成的實(shí)際損失為100萬元。
(3)2005年1月1日,甲企業(yè)向中國建設(shè)銀行貸款1000萬元,貸款期限為1年。甲企業(yè)以通過劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)設(shè)立抵押,并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查,該抵押未經(jīng)具有審批權(quán)限的土地行政管理部門批準(zhǔn)。
?。?)2005年2月1日,甲企業(yè)向中國農(nóng)業(yè)銀行貸款800萬元,貸款期限為2年。甲企業(yè)以其辦公樓設(shè)定抵押,并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查,該辦公樓的國有土地使用權(quán)是甲企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓方式取得的,但甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)。
?。?)2005年3月1日,甲企業(yè)向中國銀行貸款600萬元,貸款期限為1年。
甲企業(yè)以其機(jī)器設(shè)備抵押,并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查,甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)政府主管部門的批準(zhǔn)。
要求:根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定,分析回答下列問題:
?。?)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)提示的內(nèi)容,該設(shè)備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)?并說明理由。
?。?)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)提示的內(nèi)容,在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí),中國工商銀行能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)?并說明理由。
?。?)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)提示的內(nèi)容,在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí),B企業(yè)能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)?并說明理由?
?。?)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)提示的內(nèi)容,在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí),中國建設(shè)銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)?并說明理由。
(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(4)提示的內(nèi)容,在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí),中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)?并說明理由。
?。?)根據(jù)本題要點(diǎn)(5)提示的內(nèi)容,在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí),中國銀行機(jī)器設(shè)備的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)?并說明理由。
正確答案:
?。?)該設(shè)備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定,破產(chǎn)企業(yè)在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。在本題中,由于甲企業(yè)尚未支付貨款,根據(jù)所有權(quán)保留條款,甲企業(yè)尚未取得該設(shè)備的所有權(quán),因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
(2)中國工商銀行可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定,破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的,在退伙收回投資時(shí),破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應(yīng)當(dāng)對退伙前聯(lián)營企業(yè)的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序,接受清償。
?。?)B企業(yè)可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定,破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營企業(yè)的,在退伙收回投資時(shí),給聯(lián)營他方造成損失的,聯(lián)營他方可以實(shí)際損失申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。
?。?)中國建設(shè)銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán),根據(jù)規(guī)定,破產(chǎn)企業(yè)對其以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)無處分權(quán),以該土地使用權(quán)為標(biāo)的物設(shè)立抵押,除依法辦理抵押物登記手續(xù)外,還應(yīng)經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準(zhǔn)。否則,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押無效。因此,甲企業(yè)以該土地使用權(quán)設(shè)立的抵押無效,中國建設(shè)銀行對國有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。
?。?)中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定,如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國有土地使用權(quán)”一并設(shè)定抵押的,即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn),亦應(yīng)認(rèn)定抵押有效。因此,甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定的抵押有效,中國農(nóng)業(yè)銀行對辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。
(6)中國銀行對機(jī)器設(shè)備的拍賣所優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定,國有工業(yè)企業(yè)以機(jī)器設(shè)備、廠房等財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押,如無其他法定的無效情形,不應(yīng)當(dāng)僅以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效。因此甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定的抵押有效,中國銀行對機(jī)器設(shè)備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。
4、A股份有限公司(本題下稱“A公司”)于2000年8月登記設(shè)立,2000年11月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股(每股面值為1元,下同),其中,已上市流通股份為8000萬股。
A公司擬于2005年5月申請發(fā)行新股有關(guān)資料如下:
?。?)經(jīng)注冊會計(jì)師核驗(yàn),A公司最近3個(gè)會計(jì)年度的有關(guān)會計(jì)資料如下:
(2)本次擬發(fā)行新股5000萬股,擬募集資金4億元。
?。?)A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司,根據(jù)中國證監(jiān)會提供的資料,基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司資產(chǎn)負(fù)債率的平均水平為60%。
?。?)經(jīng)查明:2003年4月,A公司為乙股東的附屬公司丙公司1000萬元的銀行貸款提供擔(dān)保。此外,A公司因一項(xiàng)標(biāo)的額為500萬元的買賣合同糾紛于2004年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟,該訴訟截止申請材料提交時(shí),仍在進(jìn)行中。
?。?)經(jīng)查明:A公司在前次社會公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后,被主要發(fā)起人甲股東借用流動(dòng)資金人民幣5000萬元,截止申請材料提交時(shí),尚未償還。此外,經(jīng)A公司董事會批準(zhǔn),調(diào)整了《招股說明書》披露的募集資金使用投向。
?。?)董事會增發(fā)提案的決議公告日A公司的股分總數(shù)1.5億股,其中已上市流通股(社會公眾股)為8000萬股。在A公司股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí),出席股東大會的股東所持有表決權(quán)為1.2億股,其中流通股股東所持的表決權(quán)為5000萬股。在股東大會對增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí),贊成票為9000萬股,占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的75%,其中,流通股股東的贊成票為2000萬股。
要求:(1)根據(jù)上述要點(diǎn)(1)所述內(nèi)容,A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國證監(jiān)會有關(guān)上市公司申請發(fā)行新股的條件?并說明理由。
?。?)根據(jù)上述要點(diǎn)(2)所述內(nèi)容,A公司本次發(fā)行新股募集資金的規(guī)模是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。
?。?)根據(jù)上述要點(diǎn)(3)所述內(nèi)容,A公司的資產(chǎn)負(fù)債率是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。
?。?)根據(jù)上述要點(diǎn)(4)所述內(nèi)容,A公司為乙股東的附屬公司丙提供擔(dān)保的行為以及正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)是否對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙?并說明理由。
?。?)根據(jù)上述要點(diǎn)(5)所述內(nèi)容,A公司前次募集資金的使用是否符合有關(guān)規(guī)定?是否對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙?
?。?)根據(jù)上述要點(diǎn)(6)所述內(nèi)容,A公司股東大會是否可以通過增發(fā)提案?并說明理由。
正確答案:
?。?)首先,A公司最近3個(gè)會計(jì)年度平均凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定,上市公司最近3個(gè)會計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不得低于10%,在本題中,A公司2004年的凈資產(chǎn)收益率為8%(2400/30000)、2003年的凈資產(chǎn)收益率為15%(3750/25000)、2002年的凈資產(chǎn)收益率為10%(2000/20000),最近3年的平均凈資產(chǎn)收益率為11%;其次,A公司最近一個(gè)會計(jì)年度的凈資產(chǎn)收益率不符合規(guī)定,根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定,上市公司最近一個(gè)會計(jì)年度的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不得低于10%,而A公司2004年的凈資產(chǎn)收益率僅為8%。
?。?)A公司募集資金的規(guī)模不符合規(guī)定。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定,增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值。在本題中,A公司增發(fā)新股擬募集資金為4億元,超過了A公司2004年末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)3億元。
?。?)A公司的資產(chǎn)負(fù)債率符合規(guī)定,根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定,上市公司增發(fā)新股時(shí),發(fā)行前一年及一期財(cái)務(wù)報(bào)表中的資產(chǎn)負(fù)債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平。在本題中,A公司2004年末的資產(chǎn)負(fù)債率為66.67%,2005年3月末的資產(chǎn)負(fù)債率為65.26%,均超過了同行業(yè)上市公司的平均水平。
?。?)首先,A公司為乙股東的附屬公司丙提供擔(dān)保的行為將對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定,上市公司存在為股東及股東的附屬公司或者個(gè)人債務(wù)擔(dān)保的行為,其發(fā)行新股的申請不予核準(zhǔn)。其次,A公司正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)不會對本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。
?。?)首先,A公司被其主要發(fā)起人甲股東占用流動(dòng)資金5000萬元不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定,上市公司及其附屬公司最近12個(gè)月內(nèi)的資金、資產(chǎn)被實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人占用的情況,不符合增發(fā)新股的條件。其次,A公司經(jīng)董事會批準(zhǔn)改變招股文件中所列募集資金用途不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,上市公司如改變招股文件中所列募集資金用途的,必須經(jīng)股東大會的批準(zhǔn),其發(fā)行新股的申請不予核準(zhǔn)。
?。?)A公司股東大會不能通過增發(fā)提案。根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定,如果增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)的20%的,其增發(fā)提案還應(yīng)獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。在本案中,由于增發(fā)數(shù)量(5000萬股)超過了A公司股份總數(shù)(1.5億股)的20%,因此股東大會通過增發(fā)提案時(shí),流通股股東的贊成票不得低于2500萬股。
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